最高人民法院


最高人民法院关于印发《全国法院涉港澳商事审判工作座谈会纪要》的通知

法发〔2008〕8号


各省、自治区、直辖市高级人民法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：
　　2007年11月21日至22日，最高人民法院召开了全国法院涉港澳商事审判工作座谈会。现将《全国法院涉港澳商事审判工作座谈会纪要》印发给你们，请结合工作实际，贯彻执行。


　　二○○八年一月二十一日



　　全国法院涉港澳商事审判工作座谈会纪要


　　为进一步贯彻“公正司法，一心为民”的方针，落实“公正与效率”工作主题，规范涉港澳审判工作，增强司法能力，提高司法水平，最高人民法院于2007年11月21日至22日在广西壮族自治区南宁市召开了全国法院涉港澳商事审判工作座谈会。各高级人民法院分管院长和庭长，以及具有涉港澳商事案件管辖权的中级人民法院分管院长参加了会议。最高人民法院副院长万鄂湘出席会议并讲话。
　　会议总结交流了近年来涉港澳商事审判工作的经验，研究了审判实践中亟待解决的问题，讨论了促进内地与香港特别行政区、内地与澳门特别行政区司法协助的措施。现就会议达成共识的若干问题纪要如下：


　　一、关于案件管辖权
　　1、人民法院受理涉港澳商事案件，应当参照《中华人民共和国民事诉讼法》第四编和《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》确定案件的管辖。
　　2、有管辖权的人民法院受理的涉港澳商事案件，如果被告以存在有效仲裁协议为由对人民法院的管辖权提出异议，受理案件的人民法院可以对案件管辖问题作出裁定。如果认定仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的，在作出裁定前应当按照《最高人民法院关于人民法院处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题的通知》（法发〔1995〕18号）逐级上报。
　　3、人民法院受理涉港澳商事案件后，被告以存在有效仲裁协议为由对人民法院的管辖权提出异议，且在人民法院受理商事案件的前后或者同时向另一人民法院提起确认仲裁协议效力之诉的，应分别以下情况处理：
　　（1）确认仲裁协议效力之诉受理在先或者两案同时受理的，受理商事案件的人民法院应中止对管辖权异议的审理，待确认仲裁协议效力之诉审结后，再恢复审理并就管辖权问题作出裁定；
　　（2）商事案件受理在先且管辖权异议尚未审结的，对于被告另行提起的确认仲裁协议效力之诉，人民法院应不予受理；受理后发现其他人民法院已经先予受理当事人间的商事案件并正在就管辖权异议进行审理的，应当将案件移送受理商事案件的人民法院在管辖权异议程序中一并解决。
　　（3）商事案件受理在先且人民法院已经就案件管辖权问题作出裁定，确认仲裁协议无效的，被告又向其他人民法院提起确认仲裁协议效力之诉，人民法院应不予受理；受理后发现上述情况的，应裁定驳回当事人的起诉。
　　4、下级人民法院违反《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》受理涉港澳商事案件并作出实体判决的，上级人民法院可以程序违法为由撤销下级人民法院的判决，将案件移送有管辖权的人民法院审理。
　　5、人民法院受理破产申请后，即使该人民法院不享有涉外民商事案件管辖权，但根据《中华人民共和国企业破产法》第二十一条的规定，有关债务人的涉港澳商事诉讼仍应由该人民法院管辖。
　　6、内地人民法院和香港特别行政区法院或者澳门特别行政区法院都享有管辖权的涉港澳商事案件，一方当事人向香港特别行政区法院或者澳门特别行政区法院起诉被受理后，当事人又向内地人民法院提起相同诉讼，香港特别行政区法院或者澳门特别行政区法院是否已经受理案件或作出判决，不影响内地人民法院行使管辖权，但是否受理由人民法院根据案件具体情况决定。
　　内地人民法院已经受理当事人申请认可或执行香港特别行政区法院或者澳门特别行政区法院就相同诉讼作出的判决的，或者香港特别行政区法院、澳门特别行政区法院的判决已获内地人民法院认可和执行的，内地人民法院不应再受理相同诉讼。
　　7、人民法院受理的涉港澳商事案件，如果被告未到庭应诉，即使案件存在不方便管辖的因素，在被告未提出管辖权异议的情况下，人民法院不应依职权主动适用不方便法院原则放弃对案件的管辖权。


　　二、关于当事人主体资格
　　8、香港特别行政区、澳门特别行政区的当事人参加诉讼，应提供经注册地公证、认证机构公证、认证的商业登记等身份证明材料。
　　9、人民法院受理香港特别行政区、澳门特别行政区的当事人作为被告的案件的，该当事人在内地设立“三资企业”时向“三资企业”的审批机构提交并经审批的商业登记等身份证明材料可以作为证明其存在的证据，但有相反证据的除外。
　　10、原告起诉时提供了作为被告的香港特别行政区、澳门特别行政区的当事人存在的证明，香港特别行政区、澳门特别行政区的当事人拒绝提供证明其身份的公证材料的，不影响人民法院对案件的审理。


　　三、关于司法文书送达
　　11、 作为受送达人的香港特别行政区、澳门特别行政区的自然人或者企业、组织的法定代表人、主要负责人在内地的，人民法院可以向该自然人或者法定代表人、主要负责人送达。
　　12、 除受送达人在授权委托书中明确表明其诉讼代理人无权代为接收有关司法文书外，其委托的诉讼代理人为有权代其接受送达的诉讼代理人，人民法院可以向该诉讼代理人送达。
　　13、人民法院向香港特别行政区、澳门特别行政区的受送达人送达司法文书，可以送达给其在内地依法设立的代表机构。
　　受送达人在内地有分支机构或者业务代办人的，经该受送达人授权，人民法院可以向其分支机构或者业务代办人送达。
　　14、人民法院向香港特别行政区、澳门特别行政区受送达人送达司法文书，可以分别按照《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安排》或者《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排》送达。
　　按照前款规定方式送达的，自内地的高级人民法院或者最高人民法院将有关司法文书递送香港特别行政区高等法院或者澳门特别行政区终审法院之日起满三个月，如果未能收到送达与否的证明文件且根据各种情况不足以认定已经送达的，视为不能适用上述安排中规定的方式送达。
　　15、人民法院向香港特别行政区、澳门特别行政区受送达人送达司法文书，可以邮寄送达。
　　邮寄送达时应附有送达回证。受送达人未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的，视为送达，签收日期为送达日期。
　　自邮寄之日起满三个月，虽未收到送达与否的证明文件，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达。
　　自邮寄之日起满三个月，如果未能收到送达与否的证明文件，且根据各种情况不足以认定已经送达的，视为不能适用邮寄方式送达。
　　16、除上述送达方式外，人民法院可以通过传真、电子邮件等能够确认收悉的其他适当方式向受送达人送达。
　　17、人民法院不能依照上述方式送达的，可以公告送达。公告内容应当在境内外公开发行的报刊上刊登，自公告之日起满三个月即视为送达。
　　18、除公告送达方式外，人民法院可以同时采取多种方式向香港特别行政区、澳门特别行政区的受送达人进行送达，但应当根据最先实现送达的送达方式确定送达时间。
　　19、人民法院向在内地的香港特别行政区、澳门特别行政区的自然人或者企业、组织的法定代表人、主要负责人、诉讼代理人、代表机构以及有权接受送达的分支机构、业务代办人送达司法文书，可以适用留置送达的方式。
　　20、香港特别行政区、澳门特别行政区的受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续，但存在以下情形之一的，视为送达：
　　（1）受送达人向人民法院提及了所送达司法文书的内容；
　　（2）受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行；
　　（3）其他可以视为已经送达的情形。
　　21、人民法院送达司法文书，根据有关规定需通过上级人民法院转递的，应附申请转递函。
　　上级人民法院收到下级人民法院申请转递的司法文书，应在七个工作日内予以转递。
　　上级人民法院认为下级人民法院申请转递的司法文书不符合有关规定需要补正的，应说明需补正的事由并在七个工作日内退回申请转递的人民法院。


　　四、关于“三资企业”股权纠纷、清算
　　22、在内地依法设立的“三资企业”的股东及其股权份额应当根据外商投资企业批准证书记载的股东名称及股权份额确定。
　　23、外商投资企业批准证书记载的股东以外的自然人、法人或者其他组织向人民法院提起民事诉讼，请求确认委托投资合同的效力及其在该“三资企业”中的股东地位和股权份额的，人民法院可以对当事人间是否存在委托投资合同、委托投资合同的效力等问题经过审理后作出判决，但应驳回其请求确认股东地位和股权份额的诉讼请求。
　　24、在内地设立的“三资企业”的原股东向人民法院提起民事诉讼，请求确认股权转让合同无效并恢复其在该“三资企业”中的股东地位和股权份额的，人民法院审理后可以依法对股权转让合同的效力作出判决，但应驳回其请求恢复股东地位和股权份额的诉讼请求。


　　五、关于仲裁司法审查
　　25、人民法院审理当事人申请撤销、执行内地仲裁机构作出的涉港澳仲裁裁决案件，申请认可和执行香港特别行政区、澳门特别行政区仲裁机构作出的仲裁裁决或者临时仲裁庭在香港特别行政区、澳门特别行政区作出的仲裁裁决案件，对于事实清楚、争议不大的，可以经过书面审理后径行作出裁定；对于事实不清、争议较大的，可以在询问当事人、查清事实后再作出裁定。
　　26、当事人向人民法院申请执行涉港澳仲裁裁决，应当在《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十九条规定的期限内提出申请。如果裁决书未明确履行期限，应从申请人收到裁决书正本或者正式副本之日起计算申请人申请执行的期限。
　　27、当事人对内地仲裁机构作出的涉港澳仲裁裁决分别向不同人民法院申请撤销及执行的，受理执行申请的人民法院应当按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第二十五条的规定中止执行。受理执行申请的人民法院如果对于受理撤销申请的人民法院作出的决定撤销或者不予撤销的裁定存在异议，亦不能直接作出与该裁定相矛盾的执行或者不予执行的裁定，而应报请它们的共同上级人民法院解决。
　　当事人对内地仲裁机构作出的涉港澳仲裁裁决向人民法院申请执行且人民法院已经作出应予执行的裁定后，如果一方当事人向人民法院申请撤销该裁决，受理撤销申请的人民法院认为裁决应予撤销且该人民法院与受理执行申请的人民法院非同一人民法院时，不应直接作出撤销仲裁裁决的裁定，而应报请它们的共同上级人民法院解决。
　　28、当事人向人民法院申请执行内地仲裁机构作出的涉港澳仲裁裁决或者申请认可和执行香港特别行政区、澳门特别行政区仲裁机构作出的仲裁裁决或者临时仲裁庭在香港特别行政区、澳门特别行政区作出的仲裁裁决，人民法院经审查认为裁决存在依法不予执行或者不予认可和执行的情形，在作出裁定前，应当报请本辖区所属高级人民法院进行审查；如果高级人民法院同意不予执行或者不予认可和执行，应将其审查意见报最高人民法院，待最高人民法院答复后，方可作出裁定。
　　29、当事人向人民法院申请撤销内地仲裁机构作出的涉港澳仲裁裁决，人民法院经审查认为裁决存在依法应予撤销或者可以重新仲裁的情形，在裁定撤销裁决或者通知仲裁庭重新仲裁之前，应当报请本辖区所属高级人民法院进行审查；如果高级人民法院同意撤销或者通知仲裁庭重新仲裁，应将其审查意见报最高人民法院，待最高人民法院答复后，方可裁定撤销或者通知仲裁庭重新仲裁。
　　30、当事人申请内地人民法院撤销香港特别行政区、澳门特别行政区仲裁机构作出的仲裁裁决或者临时仲裁庭在香港特别行政区、澳门特别行政区作出的仲裁裁决的，人民法院应不予受理。


　　六、其他
　　31、有管辖权的基层人民法院审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的涉港澳商事案件，可以适用《中华人民共和国民事诉讼法》规定的简易程序。
　　32、人民法院审理涉港澳商事案件，在内地无住所的香港特别行政区、澳门特别行政区当事人的答辩、上诉期限，参照适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十八条、第二百四十九条的规定。
　　33、本纪要中所称涉港澳商事案件是指当事人一方或者双方是香港特别行政区、澳门特别行政区的自然人或者企业、组织，或者当事人之间商事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在香港特别行政区、澳门特别行政区，或者诉讼标的物在香港特别行政区、澳门特别行政区的商事案件。


江西省赣州市人民政府


赣州市农村土地承包经营权流转办法（试行）
2005.03.18 赣州市人民政府
第三十五号

　　《赣州市农村土地承包经营权流转办法（试行）》已经2005年3月1日市人民政府第十次常务会议通过，现予公布，自2005年4月1日起施行。

市 长：
二ＯＯ五年三月十八日
赣州市农村土地承包经营权流转办法（试行）
第一章 总 则
第一条 为规范农村土地承包经营权流转行为，保护流转双方的合法权益，促进土地资源的优化配置和合理利用，根据《中华人民共和国农村土地承包法》及有关政策规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市乡（镇）、村、组农村土地承包经营权的流转。
本办法所称农村土地，是指耕地、林地及通过招标、拍卖、公开协商等方式承包并经依法登记取得承包经营权证的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地。
第三条 农村土地承包经营权流转应当在确保家庭承包经营制度长期稳定的前提下进行，并遵循下列原则：
（一）平等协商、自愿、有偿，任何组织和个人不得强迫、阻碍或未经承包方授权而代替承包方进行土地承包经营权流转；
（二）不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途；
（三）流转的期限不得超过承包期的剩余期限；
（四）受让方须有农业经营能力；
（五）在同等条件下，本集体经济组织成员享有优先权；
（六）土地承包经营权流转的收益全部归承包方所有，任何组织和个人不得侵占、截留和扣缴。
第四条 承包方有权依法自主决定土地是否流转以及流转的对象、方式、时间、收益处置。
土地承包经营权流转的受让方可以是承包农户，也可以是境内农民专业合作组织、农业企业、事业法人或者城镇居民，还可以是境外农业生产、加工企业或者农业科研推广单位。
第五条 市、县（市、区）政府农（林）业行政主管部门负责本行政区域内农村土地承包经营权流转和合同管理的指导。
乡（镇）政府负责本乡（镇）农村土地承包经营权流转、合同管理和纠纷调解工作。
第六条 各级行政主管部门开展农村土地承包经营权流转工作，所需经费由同级政府财政予以保证。
第二章 流转方式
第七条 通过家庭承包取得的农村土地承包经营权，可以依法采取转包、出租、互换、转让、入股或者其他方式流转。
第八条 承包方依法在承包期限内将部分或者全部土地承包经营权转包或者出租的，承包方与发包方的承包关系不变，承包方所承担的权利义务应继续履行。
第九条 承包方之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地承包经营权进行互换，原承包方与发包方的承包关系应及时变更。
第十条 承包方转让土地承包经营权的，经发包方同意后，现承包方同发包方确立新的承包关系，原承包方与发包方在该土地上的承包关系即行终止。
第十一条 承包方之间为发展农村经济，可以自愿联合将集体土地承包经营权入股从事农业合作生产，承包方与发包方的承包关系不变，承包方所承担的权利义务应继续履行。
第十二条 通过转让、互换方式取得的土地承包经营权经依法登记、并变更或重新颁发土地承包经营权证后，仍可以依照第九条规定流转。
第十三条 通过招标、拍卖、公开协商等方式承包的农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证后，仍可以依照第九条规定流转。
第十四条 承包方可以委托发包方或中介组织流转其土地承包经营权。委托流转应签订书面委托协议。委托流转协议应载明委托流转事项、权限和期限等，并有委托人的签名盖章。
第十五条 土地承包经营权流转的转包费、租金、转让费等，由当事人双方本着实事求是、互惠互利、平等协商的原则确定，可以约定为直接以现金支付；也可以约定为粮食等农产品或者其他物品；还可以约定以粮食等农产品或者其他物品计价，兑现货币。以粮食计价的，一般以本县粮食主管部门公布的粮食收购价格为基准价。
第三章 流转程序
第十六条 农村土地承包经营权转包、出租、互换、转让、入股等，当事人双方应在平等协商的基础上签订书面合同。
第十七条 承包方将土地交由他人代耕（即委托代耕）不超过一年的，可以不签订书面合同。
第十八条 农村土地承包经营权流转合同一般应包括以下条款：
（—）双方当事人的姓名、住址；
（二）流转土地的名称、座落、面积、质量等级；
（三）流转方式；
（四）流转的期限和起止日期；
（五）流转土地的农业用途；
（六）双方当事人的权利和义务；
（七）流转价款及支付方式；
（八）违约责任；
（九）解决争议的方式；
（十）双方当事人认为必须约定的其它条款；
（十一）签约日期。
第十九条 土地承包经营权流转使用统一格式的流转合同文本，共一式四份，双方当事人各执一份，分别报村集体经济组织、乡（镇）政府备案一份。
第二十条 土地承包经营权流转当事人可以向乡（镇）政府申请合同鉴证，但乡（镇）政府不得强迫土地承包经营权流转当事人鉴证。
第二十一条 承包方委托发包方或者中介服务组织流转其承包土地经营权的，应遵循以下程序：
（一）委托人应出具书面委托书；
（二）被委托人应在收到农户委托申请书后15日内，告知委托人是否同意接受委托，并在同意后与委托人签订书面委托协议；
（三）被委托人应在接受委托后15日内，将委托人、流转土地等基本情况以公告形式向村内外发布，接受有意受让者的咨询和书面申请；
（四）被委托人在公告截止时间到期后，应及时召集委托人和受让人采取协商或招标的方式确定土地流转方式、时间及价格，在协商一致基础上签订土地承包经营权流转合同。经委托人特别授权，在满足委托流转条件的情况下，被委托人可直接与受让人签订土地承包经营权流转合同。
第二十二条 村（组）预留的法律允许范围内的机动地和村民自愿交回的承包地以及由村集体经济组织终止承包合同收回的连续弃耕抛荒两年以上（含两年）的承包地的流转，应遵循以下程序：
（一）召开村民大会或者村民代表大会，选举产生村集体土地流转工作小组；
（二）村集体土地流转工作小组以公告形式，将本集体组织需流转土地的面积、座落、质量、流转条件等情况对外公布，接受有意受让者的咨询和书面申请；
（三）公告截止时间到期后，按土地经营权流转方案，采取协商或者招标方式，确定受让人，经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或三分之二以上村民代表同意后，与受让人签订土地承包经营权流转合同。
第四章 流转管理
第二十三条 村、组集体经济组织应及时将本集体经济组织内农户土地流转情况登记造册，定期上报乡（镇）政府。
第二十四条 乡（镇）政府负责农村土地承包经营权流转合同签订的指导和管理工作，向流转当事人提供统一格式的流转合同文本，做好全乡（镇）土地流转合同及有关文件、资料的立卷归档工作，做到记录清楚、查找方便、保存安全、管理科学。
第二十五条 县（市、区）农（林）业行政主管部门和乡（镇）政府应根据需要，建立农村土地承包经营权流转信息库，及时公布流转供求信息，提供指导和服务。
第二十六条 流转当事人办理土地承包经营权流转登记，应依照《农村土地承包经营权证管理办法》的规定向农（林）业行政主管部门提交申请书和有关资料。
第二十七条 在合同鉴证、备案和审查中，发现农村土地承包经营权流转存在违反本办法规定的情形，发包方、乡（镇）政府、农（林）业行政主管部门应当依法调查，并及时作出处理决定。
第五章 争议解决和法律责任
第二十八条 土地承包经营权流转当事人应依照合同的约定享受权利、履行义务，不履行义务或者履行义务不符合约定的，依法承担违约责任。
第二十九条 因土地承包经营权流转发生纠纷的，双方当事人应依法协商解决。
当事人协商不成的，可以请求村民委员会、乡（镇）人民政府调解。
当事人不愿协商或调解不成的，可以向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。
第三十条 发包方发现流转当事人有下列行为之一的，应责成流转当事人修改土地承包经营权流转合同，并限期改正；当事人拒不改正的，可请求依法解除合同；造成损害的，依法赔偿；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）违反合同约定，改变流转土地的农业用途的；
（二）土地的流转期限超过了承包方的剩余承包期的；
（三）受让人无力向承包人支付流转费用的；
（四）土地承包经营权流转合同生效后，受让人一年内无实际的农业生产经营活动，导致土地闲置或荒芜的；
（五）有违反法律、行政法规规定的其他情形的。
第三十一条 发包方违反本办法规定，有下列行为之一的，乡（镇）政府应责令其改正，并承担停止侵害、返还原物、恢复原状、排除妨害、消除危险、赔偿损失等民事责任：
（一）借流转之机收回、调整承包地的；
（二）强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转的；
（三）假借少数服从多数强迫承包方放弃或者变更土地承包经营权而进行土地承包经营权流转的；
（四）以划分“口粮田”和“责任田”为由等违法收回承包地搞招标承包的；
（五）侵占、截留、扣缴承包方农村土地承包经营权流转收益的；
（六）其他侵害农村土地承包经营权的行为。
第三十二条 对违规违法代理农村土地承包经营权流转、侵害农民土地承包经营权益的中介组织，由有关职能部门依法查处。
第六章 附 则
第三十三条 县（市、区）政府可以根据本办法制定具体实施意见。
第三十四条 本办法自2005年4月1日起施行。