中国人民银行


关于实施《金融机构缴存外币存款准备金暂行规定》的通知
中国人民银行



各专业银行、交通银行、中信实业银行、中国投资银行、中国光大银行、华夏银行；中国人民银行各省、自治区、直辖市分行，计划单列市分行：
现将《金融机构缴存外币存款准备金暂行规定》印发给你们，请遵照执行。有关实施细则通知如下：
一、实施时间。本规定从一九九三年三月一日起实施，国家专业银行（含中国投资银行）和商业银行要按规定从一九九三年第二季度起缴纳外币存款准备金。
二、实施步骤。考虑到各有关金融机构外汇资金调拨、调整的过程，决定对缴存比例采取分步实施、逐步到位的办法。即第一步：一九九四年第四季度前按3％的比例缴存；第二步：一九九四年第四季度开始按5％的比例缴存。
三、外币存款准备金的计算是以当季月平均余额乘以缴存比例。当季月平均余额是指缴存范围内各项外币存款当季每月末日余额的算术平均数。如一九九三年第三季度应缴存外币存款准备金的月平均余额为：（1993年7月31日余额＋8月31日余额＋9月30日的余额）／3。


四、每月末日余额以会计报表数为准，没有会计报表的可暂用项目电报代替，并抓紧建立健全会计报表，会计报表出来后，每半年应用会计报表数调整一次。
五、有关金融机构的缴存外币存款准备金报告书和划款确认书应最迟于划款次日以电传或传真报送中国人民银行计划资金司，并同时补寄正式文本。计划资金司传真号为601．2768，601．2769，电传号随后通知。
六、各家银行应于一九九三年五月一日前选择好一至两家境外行开设“××××银行代理人民银行准备金存款”帐户，并将开户行的法定名称、地址、电传号、传真号、帐号、帐户名称（中、英文）报送中国人民银行计划资金司备案。人民银行的外币存款准备金分别由各家银行存入其
上述帐户，人民银行授权各家银行代为经营，各家银行不得用该项资金弥补外汇头寸，并须保证每年至少有2％的收益，每季划缴一次，交由中国人民银行增加风险准备。
七、缴存和调整外币存款准备金的会计科目及帐务处理，由各家银行自行制定，报送中国人民银行计划资金司备案。
八、中国人民银行对各家银行的外币存款准备金以其总行为单位进行考核。
九、中国人民银行将在此基础上，总结经验，对其他金融机构的外汇资产负债按一定比例收缴“押存资产”，具体办法另行下达。

附件 金融机构缴存外币存款准备金暂行规定
第一条 为了加强外汇信贷资金的宏观管理，保护存款人利益，有利于经营外汇业务的金融机构安全运作，根据《中华人民共和国银行管理暂行条例》，特制定本规定。
第二条 缴存外币存款准备金的金融机构，包括经国家外汇管理局批准经营外汇业务的银行、其他金融机构及设在我国境内经营外汇业务的外资、合资金融机构。
第三条 缴存外币存款准备金的存款范围包括：
（一）个人外币储蓄存款；
（二）机关、团体、企业、事业单位及外国驻华机构的外币存款；
（三）发行外币信用卡的备用金存款；
（四）中国人民银行确定应缴纳外币存款准备金的其他外币存款。
第四条 美元存款按原币种计缴，港元存款可按原币种或折成美元计缴，其他币种的外币存款统一折算成美元计缴。各种货币之间的折算率均按当季最后一日国家外汇管理局公布的人民币官方外汇牌价（中间价）折算。
第五条 外币存款准备金的缴存比例按缴存存款范围规定的各项外币存款平均余额的5％计缴。中国人民银行可根据需要调整缴存比例。
第六条 中国人民银行对各金融机构缴存的外币存款准备金不计付利息。
第七条 缴存外币存款准备金的计算方法为当季月平均余额乘以缴存比例。公式为：
缴存范围各项外币存款当季每月末日余额累计
每季应缴纳的存款准备金＝－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－×5％
3
第八条 金融机构缴存外币存款准备金，应编制“缴存外币存款准备金报告书”，按时划款。同时将上述报告书和划款确认书以电传或传真报送中国人民银行。
第九条 各金融机构第一次缴存外币存款准备金后，每季调整一次。缴存或调整，应于每季终了后二十日内将款项划转到中国人民银行指定的银行帐户；如调减，中国人民银行在收到有关金融机构的“缴存外币存款准备金报告书”后，十日内将应退还的外币存款准备金划转到有关金融
机构指定的银行帐户，如缴存或调整的最后一天遇到例假日顺延。
第十条 金融机构调整外币存款准备金，如当季外币存款准备金的调整金额总计不足一万美元，则不调整，但仍应按时向中国人民银行报送“缴存外币存款准备金报告书”。
第十一条 缴存、补缴和退还外币存款准备金的费用开支，由缴存、补缴和退还的金融机构负担。
第十二条 国家专业银行（含中国投资银行）和商业银行的外币存款准备金由各总行根据本规定统一缴存到中国人民银行总行指定的银行帐户；区域性银行、地方银行和其他金融机构的外币存款准备金缴存办法，中国人民银行根据本规定精神，另行通知办理。
第十三条 各金融机构不按照规定缴存外币存款准备金的，除如数补缴外，中国人民银行按日处以未缴金额万分之二的外汇罚款。
第十四条 外资、合资金融机构缴存外币存款准备金的实施细则由所在省（市）中国人民银行根据本规定制定，报中国人民银行总行批准。
第十五条 本规定由中国人民银行负责解释。
第十六条 本规定自一九九三年三月一日起执行。



1993年3月28日
张某等与中山市古镇凌立陶瓷灯饰厂侵害商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
广东省中山市中级人民法院（2005）中中法民三初字第108号、广东省高级人民法院（2006）粤高法民三终字第92号民事判决书。

二、案件要旨
权利人在发现自己的商业秘密被侵犯时，除了通过自行取证获得商业秘密被侵权的证据外，还可委托律师取证，邀请公证机关对证据进行公证保全，通过行政机关或公安机关取证以及申请法院进行诉前证据保全，或在诉讼过程中申请由法院调取和保全证据等手段，更好的取得侵权证据，从而在诉讼中更好的维护自己的利益。

三、基本案情
被告张某于2002年9月至2003年9月、2004年8月至2005年8月在原告凌立厂外贸部任业务员，被告佘某于2002年6月至2005年7月中旬在凌立厂工程部担任主管。2004年8月24日及7月5日，张某、佘某分别与凌立厂签订了《保密协议》，约定：工作期限内，张某、佘某必须保守凌立厂商业秘密；商业秘密的范围为凌立厂灯饰开发资料、技术图纸，凌立厂客户资料、销售网络，及其他属凌立厂独有的技术或信息；涉密行为在职期间未经凌立厂同意私自复制、转让、携带上述资料，从事兼职、使用凌立厂商业秘密，解除合同半年内，提供凌立厂机密给其他厂家等；以及张某、佘某如泄露凌立厂商业秘密，须赔偿凌立厂一切经济损失。
2004年，凌立厂从中山市博网科技有限公司购买安装了厦门诚创科技有限公司开发的网络警（AnyView）监控软件。中山市博网科技有限公司证明该软件可以监控、控制和记录局域互联网上信息，可以实时记录局域网内计算机所有收发的邮件。凌立厂通过该软件对员工的工作电脑实施实时监控。后凌立厂在被告张某的私人邮箱内发现如下资料：一是客户名单一份，记录的客户资料编号为1—220，但有内容的只有166个，包含客户的名称和邮箱；二是电子邮件数封，均为署名是Lena及Golf与包括Bartholdsson Ola, Sarin等人的通信，内容包括联系业务、通知汇款账号等。
凌立厂认为张某、佘某在其公司任职期间及离职后泄露、使用了其客户资料。后即以张某、佘某未经许可使用了其客户资料，并与其部分客户建立了商业联系侵犯其商业秘密为由，向中山市中级人民法院提起诉讼。
另查，泰国客户Sarin是凌立厂的老客户，凌立厂与其至少于2005年2月19日之前已建立商务联系。英国客户Gaurav也是凌立厂的老客户，凌立厂与其至少于2005年6月5日之前已建立商务联系。张某在凌立厂工作期间，是与Sarin、Gaurav联系的业务员。并且，张某于2005年8月29日曾向凌立厂的投资人出具了《保证函》，内容为“……我对私自联系客户Andre一事道歉。……对于上次转移客户资料一事，我也深感悔疚，说声道歉。但后经您提醒，我已将资料从邮箱中彻底删除……”。

四、法院审理
中山市中级人民法院经审理后，确认张某、佘某未经凌立厂许可复制了凌立厂的客户资料，并通过该客户资料提供的信息，以Lena作为英文名，佘某以Golf为英文名，二人共同与凌立厂的包括Sarin、Ola在内的四名客户以电子邮件方式建立了商务联系，共同侵害凌立厂的商业秘密。最后判决：一、张某、佘某立即停止与凌立厂的客户Sarin、Ola之间的交易，在凌立厂与其客户Sarin、Gaurav、Ola、Andre的商业秘密存续期间，张某、佘某不得披露、使用或者允许他人使用该经营信息，并赔偿凌立厂经济损失20万元及合理费用11470元。
判决后，张某、佘某不服，共同向广东省高院提起上诉。其上诉理由为：原判认定事实不清，张某、佘某没有实施侵害凌立厂商业秘密的行为，不构成侵权；原审判决对损失的认定不符合法律规定；以及原判决适用证据不当，凌立厂提交的“通过网络警（AnyView）监控软件取得的监控记录”即“电子邮件”（打印件或复印件），在判决书已确认其为从张某、佘某的“私人邮箱”中取得的情况下，该证据既没有相关部门的真实性鉴定或公证部门的公证，也非法院在证据保全的情况下取得，更没有对收发电子邮件的双方服务器进行实际查证，并且还是在凌立厂未告知二上诉人的情况下，以侵犯上诉人受宪法保护的“公民通信自由和通信秘密权”、“隐私权”及“知情权”的非法手段所获得的“非法证据”，因此，依法不能作为有效证据予以认定。故请求二审法院依法撤消原判，驳回凌立厂的诉讼请求。
在二审审理期间，张某、佘某就凌立厂侵犯其“通信秘密权、隐私权”向司法机关提出告诉，并向法院提出司法鉴定的申请，请求对凌立厂提交的“以网络警监控软件监控所取得的电子邮件的真实性”进行司法鉴定。
针对张某、佘某的上诉，广东省高院认为:
一、关于凌立厂所主张的客户名单是否构成商业秘密的问题。《反不正当竞争法》所规定的商业秘密，须具备秘密性、价值性（实用性）及经权利人采取了合理的保密措施三个构成要件。Sarin、Ola等四个客户，是凌立厂通过调查研究，并与之建立了长期的交易关系，从而将其从166个客户中区别出来的被特定化的客户名单，该名单能够为凌立厂带来经济利益，因此具有秘密性、价值性。同时，凌立厂与员工签订《保密协议》，并安装使用网络警监控软件监控员工的工作电脑等，可知其已采取了合理的保密措施。因此，凌立厂的Sarin、Ola等四个客户名单，符合《反不正当竞争法》关于商业秘密的构成要件，法院予以确认。
二、张某、佘某的行为是否侵犯了凌立厂商业秘密的问题。张某、佘某上诉认为凌立厂以非法手段获得其私人电子邮箱，依法不能作为有效证据使用。但本案的事实证明：凌立厂是在其所有的工作电脑上而不是在张某、佘某的私人电脑上安装网络警（AnyView）并进行监控的，张某、佘某对该事实也予以确认。因工作电脑属于凌立厂的财产，只能用于处理公司的事务，凌立厂有权对其工作电脑进行必要的监控，凌立厂通过监控并实时记录张某、佘某的电子邮件，该行为并没有违反有关法律法规的禁止性规定。因此，张某、佘某的该上诉理由不能成立，法院不予支持。
张某未经凌立厂许可复制了凌立厂的客户资料，并通过该客户资料提供的信息，以Lena作为英文名，佘某则以Golf为英文名，二人共同与凌立厂的客户Sarin、Ola以电子邮件方式建立了商务联系，共同侵害凌立厂的商业秘密。故凌立厂要求张某、佘某停止侵权行为的主张成立，应予支持。
三、关于侵权赔偿数额的问题。由于凌立厂没有提供充分的证据证明其因张某、佘某侵权所遭受的经济损失或者张某、佘某因侵权而获利的数额，因此，原审法院采用酌定赔偿方式确定张某、佘某的赔偿数额，并无不当，应予支持。
综上所述，广东省高院认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，并最终作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
本案中，张某、佘某在上诉中提出凌立厂提交的由通过监控软件所取得的“电子邮件”既无相关部门的真实性鉴定或公证部门的公证，也非法院在证据保全的情况下取得，更没有对收发电子邮件的双方服务器进行实际查证，故不能作为证据在本案中使用，但法院最终还是驳回了其该上诉理由。那么，商业秘密权利人可以通过哪些方法来收集商业秘密被侵权的证据呢？
（一）企业自行或委托律师取证。企业自身当然最为了解其自有的商业秘密的有关情况，但由于商业秘密案件对证据的要求较高，对于取证的范围和方式等企业可能无法较好的把握，故企业可选择聘请律师等专业人士来帮助完成取证工作。商业秘密领域的专业律师有着丰富的办案经验，由其来对企业在维权过程中的取证、诉讼等进行指导是个不错的选择。
（二）邀请公证机关进行公证保全。所谓的公证取证，是指权利人邀请公证处的公证人员到现场取得证明侵权人实施发行、销售侵权物品证据的取证形式。由于公证机关具有较高的公信力，故其所保全、收集的证据，法律一般推定为真实。故权利人在起诉前，可选择以公证取证的方式更好地收集证据。
（三）通过行政机关或公安机关取证。当权利人认为其商业秘密被侵犯，并掌握有初步的证据时，可向工商行政管理机关申请查处侵权行为。在应权利人请求并由权利人出具自愿对强制措施后果承担责任的书面保证后，工商行政管理机关可采取扣留被控侵权人的载有相关商业秘密的图纸、软件及其他有关资料，责令被控侵权人停止销售使用权利人商业秘密生产的产品等措施；而当权利人认为商业秘密侵权较为严重，造成的损失达50万元以上或可能造成其他严重后果构成犯罪时，可向公安机关报案，当公安机关受理后，由其进行专门的侦查取证。
（四）申请法院进行诉前证据保全，或在诉讼过程中申请由法院调取和保全证据。权利人发现侵权行为，且情况紧急不立即采取措施，证据可能灭失或以后难以取得时，可通过向法院提供担保后，申请诉前证据保全；在进行商业秘密的侵权诉讼过程中，权利人对于自己无法取得的证据，也可申请由法院调查取证，从而更好的收集商业秘密被侵权的证据。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。